深圳公司注銷、吊銷的法律狀態(tài)和法律影響的區(qū)別（附公司深圳公司注銷的程序）

無(wú)論是訴訟還是非訴的實(shí)踐中，總會(huì)遇到一些特殊的主體或是某些主體的特殊階段，其中處于深圳公司注銷、被吊銷階段的公司就是其中很常見(jiàn)的情況，本文將對(duì)深圳公司注銷、吊銷的不同點(diǎn)及其各自在訴訟和非訴中的影響進(jìn)行梳理，以期對(duì)法律實(shí)務(wù)工作起到指導(dǎo)作用。

一、深圳公司注銷與撤銷的不同之處如下：

1．主動(dòng)與被動(dòng)的區(qū)別

深圳公司注銷是公司主動(dòng)進(jìn)行的行為，且既是一個(gè)過(guò)程也是一個(gè)結(jié)果，無(wú)論是通過(guò)破產(chǎn)還是解散方式終止公司的，必須經(jīng)過(guò)深圳公司注銷公司才算是真正終止，深圳公司注銷是必不可少的環(huán)節(jié)。

吊銷是公司被動(dòng)進(jìn)行的，是行政單位的一種行政處罰，不直接產(chǎn)生法人資格終止的行為，但是不能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

2．是否具有法人資格

深圳公司注銷過(guò)程中，公司必須經(jīng)過(guò)清算程序，處于清算中的公司仍然具有法人資格。

深圳公司注銷過(guò)程一經(jīng)完成，清算終結(jié)辦理深圳公司注銷手續(xù)后深圳公司注銷即成為一種結(jié)果，公司即結(jié)束營(yíng)業(yè)同時(shí)法人資格消滅，也即意味著公司不再擁有自己財(cái)產(chǎn)、名稱、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、組織機(jī)構(gòu)，即已不具備承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

吊銷僅會(huì)導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)資格的消滅，被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，公司不能再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但是公司的法人資格不會(huì)消滅，公司在仍然能夠已自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

3．對(duì)相關(guān)人員的影響

公司的深圳公司注銷對(duì)公司原法定代表人、董監(jiān)高在法律上是沒(méi)有影響的，這些人員可以繼續(xù)擔(dān)任其他在其他公司的任職，也可以在新設(shè)公司任職。

在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照公司的法定代表人、董監(jiān)高則會(huì)受到一定的影響。根據(jù)《公司法》第148條等規(guī)定，如果對(duì)公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照公司法定代表人并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，則自該公司吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照三年內(nèi)擔(dān)任董監(jiān)高。

二、關(guān)于深圳公司注銷和吊銷的幾個(gè)實(shí)務(wù)問(wèn)題：

問(wèn)題（一）：三個(gè)階段都可以成為被告嗎？

正在深圳公司注銷階段或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司，可以成為被告成為訴訟主體。

【案例1】

吊銷→清算→深圳公司注銷登記：這之間的階段，法人仍為存續(xù)。

江西宜春中院（2007）宜中賠確字第1號(hào)：

“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國(guó)家工商行政管理法規(guī)對(duì)企業(yè)法人作出的一種行政處罰。

企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商深圳公司注銷登記后，該企業(yè)才歸于消滅。故企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商深圳公司注銷登記后，該企業(yè)才歸于消滅。故企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照至其被深圳公司注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)。”

【案例2】

（2006）陜民二終字第41號(hào)：

1.“有限責(zé)任公司因被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照而解散的，股東作為清算義務(wù)人即應(yīng)組織對(duì)公司進(jìn)行清算。當(dāng)事人再以此為由訴請(qǐng)人民法院判令解散公司的，屬對(duì)公司的重復(fù)解散，缺乏相應(yīng)的訴權(quán)。”

2.“公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)視為行政強(qiáng)制解散，只存在清算問(wèn)題，不適用公司解散訴訟。對(duì)于有限責(zé)任公司的隱名股東的身份的確認(rèn)應(yīng)已維持公司人合性為原則，充分尊重股東意愿并考察隱名目的是否合法，而不應(yīng)以公司登記機(jī)關(guān)的登記為依據(jù)。”

【案例3】

1.“撤銷公司登記是行政處罰的一種，行政處罰一般不應(yīng)成為否定民事行為效力的依據(jù)，作為行政處罰撤銷公司登記沒(méi)有溯及力。”→“不能以此為理由否定公司被撤銷登記之前的民事行為的效力。”

2.“《公司法》【180】撤銷公司登記是公司解散的法定事由之一，公司被依法撤銷登記后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商深圳公司注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。故撤銷公司登記無(wú)溯及效力。”

問(wèn)題二：非訴法律事務(wù)中，處于深圳公司注銷、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照狀態(tài)下的公司還需要被確認(rèn)為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主體并進(jìn)行規(guī)范嗎？

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是指企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相似或相近，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

因?yàn)樘幱谏钲诠咀N階段或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照狀態(tài)下的公司已經(jīng)不能再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，故在業(yè)務(wù)上不會(huì)與目標(biāo)公司構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，即不會(huì)發(fā)生新的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

如公司深圳公司注銷或吊銷前原經(jīng)營(yíng)范圍與目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)范圍存在同業(yè)的情況，沒(méi)有必要對(duì)公司進(jìn)行避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的常規(guī)處理方式，不需要對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的公司進(jìn)行合并、轉(zhuǎn)讓或深圳公司注銷的工作，但最好對(duì)公司目前情況進(jìn)行說(shuō)明，因不能經(jīng)營(yíng)，不存在潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

附一：公司深圳公司注銷的一般程序（因各地工商局具體操作流程存在差異，建議具體操作中聯(lián)系當(dāng)?shù)毓ど叹诌M(jìn)行確認(rèn)）

1．辦理有限責(zé)任公司深圳公司注銷前，應(yīng)先到登記機(jī)關(guān)辦理清算組備案登記，取得工商局核發(fā)的《備案確認(rèn)通知書(shū)》；

2．應(yīng)在公開(kāi)發(fā)行的報(bào)紙上進(jìn)行公告，自公告之日起45日后方可辦理深圳公司注銷登記；

3．有分公司的，應(yīng)先行辦理分公司深圳公司注銷登記；有對(duì)外投資的，請(qǐng)先清理對(duì)外投資；

4．辦理完稅證明；

5．出具清算報(bào)告。

附二：公司申請(qǐng)深圳公司注銷登記需要向工商登記機(jī)關(guān)提交以下文件、證件：

1.公司深圳公司注銷登記申請(qǐng)書(shū)；

2.清算組成員備案確認(rèn)通知書(shū)

3.依照《公司法》和公司章程作出的同意公司深圳公司注銷的決議

4.股東確認(rèn)的清算報(bào)告

5.營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本。

附三：深圳公司注銷、吊銷的相關(guān)規(guī)定

關(guān)于深圳公司注銷的法律規(guī)定

《公司法》

第一百七十九條　公司合并或者分立，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司深圳公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。

公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

第一百八十八條　公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)深圳公司注銷公司登記，公告公司終止。

《公司法解釋二》

第十條　公司依法清算結(jié)束并辦理深圳公司注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。

公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。

第十九條　有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人深圳公司注銷登記，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

第二十條　公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理深圳公司注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理深圳公司注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

公司未經(jīng)依法清算即辦理深圳公司注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理深圳公司注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

第二十三條　清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第三款的規(guī)定，以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

公司已經(jīng)清算完畢深圳公司注銷，上述股東參照公司法第一百五十一條第三款的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

關(guān)于吊銷的法律規(guī)定

第一百四十六條　有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

第一百九十八條　違反本法規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

第二百一十一條　公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)六個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

第二百一十三條　利用公司名義從事危害國(guó)家安全、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

《公司法解釋二》

第一條　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：

（一）公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（二）股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（三）公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（四）經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。